法律碩士 - 話題

一、大綱變化和民法的特點(diǎn)

　　正如我們在解析一種所說2010年的大綱相比于2009年而言并無太大變化，民法學(xué)更是如此，基本上沒有什么變化。

　　民法理論博大精深，既具有嚴(yán)密的科學(xué)性，又具有強(qiáng)烈的實(shí)踐性，各個(gè)具體制度的內(nèi)容之間盤根錯(cuò)節(jié)，具有比其他部門法更為明顯的嚴(yán)密體系。也正因?yàn)槿绱耍�民法成為大部分考生最頭痛的科目。

　　根據(jù)李建偉教授的觀點(diǎn)，學(xué)習(xí)民法，在掌握各個(gè)具體制度理論精髓之基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)務(wù)求貫通各項(xiàng)制度之間的聯(lián)系，既能從體系上整體把握民法理論，又不乏對具體制度的探微見幽。否則就會(huì)只見樹木不見森林，陷入自相矛盾的歧途。

　　二、民法的知識(shí)體系

　　在復(fù)習(xí)上，考生應(yīng)當(dāng)注意在腦海中建立起民法的知識(shí)體系，在解析（一）中筆者曾經(jīng)對民法知識(shí)體系做過一次粗略的劃分。在這里我們嘗試用另一種方式來構(gòu)筑民法體系：

　　（一）民事主體

　　1、自然人：公民、外國人、無國籍人、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶，對此的法律規(guī)制主要見于《民法通則》。

　　2、法人

　　（1）企業(yè)法人：這又分為公司企業(yè)法人和非公司企業(yè)法人。

　　（2）非企業(yè)法人：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、基金會(huì)法人。

　　3、其他組織：法人分支機(jī)構(gòu)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙組織，其中后者又分為合伙企業(yè)和

　　其他合伙組織。

　　在民事主體部分，《民法通則》做出的是一般性的規(guī)定，特別是在法人和其他組織方面，比如，對于公司企業(yè)法人由《公司法》予以調(diào)整，合伙企業(yè)由《合伙企業(yè)法》調(diào)整，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)則由《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》調(diào)整，非公司企業(yè)法人則由《全民所有制企業(yè)法》和《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》等調(diào)整。故而，考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候只要能掌握一般性的規(guī)定即可，對本部分重要知識(shí)點(diǎn)的梳理詳見下文，此處不多述及。

　　（二）民事權(quán)利

　　1、人身權(quán)：主要是身份權(quán)，包括配偶權(quán)、親屬權(quán)、親子權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等。

　　2、人格權(quán)

　　（1）一般人格權(quán)：人身自由、人格尊嚴(yán)、人格獨(dú)立、人格平等（憲法、民法通則）

　　（2）具體人格權(quán)：姓名權(quán)/名稱權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、肖像權(quán)、隱私等

　　3、繼承權(quán)（繼承法）

　　4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)：著作權(quán)及鄰接權(quán)（著作權(quán)法）、專利權(quán)（專利權(quán)法）、商標(biāo)專用權(quán)（商標(biāo)法）

　　5、財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　（1）物權(quán)

　　A、所有權(quán)：不動(dòng)產(chǎn)（土地、房屋等）、動(dòng)產(chǎn)、共有、建筑物區(qū)分所有

　　B、占有

　　C、他物權(quán)

　　a 用益物權(quán)：地役權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、典權(quán)、特別法上的用益物權(quán)等

　　b 擔(dān)保物權(quán)：抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)

　　（2）債權(quán)

　　A、合同之債

　　B、單方允諾之債

　　C、締約過失之債

　　D、侵權(quán)之債：一般侵權(quán)、特別侵權(quán)

　　E、無因管理之債

　　F、不當(dāng)?shù)美�之�?br />
　　在民事權(quán)利方面，毫無疑問，主要知識(shí)點(diǎn)和重點(diǎn)集中于物權(quán)和債權(quán)部分，在這兩個(gè)部分

　　又以《物權(quán)法》和《合同法》為重點(diǎn)中的重點(diǎn)，這兩個(gè)法律和《民法通則》加上與它們相關(guān)的司法解釋就構(gòu)成民法學(xué)部分中的核心。在這個(gè)核心之外，繼承、婚姻家庭和知識(shí)產(chǎn)權(quán)部分每年也都有考查，相比較之下，繼承和婚姻家庭部分知識(shí)點(diǎn)集中、重點(diǎn)突出，比較容易掌握，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)部分則顯得比較零散。所幸知識(shí)產(chǎn)權(quán)部門所占分?jǐn)?shù)不多，對重要知識(shí)點(diǎn)予以掌握既可。

　　三、對大綱重點(diǎn)知識(shí)點(diǎn)的梳理

　　前已述及，民法博大精深、知識(shí)點(diǎn)眾多，而且民法總則、物權(quán)法、合同法作為民法的核心部分處處是重點(diǎn)，所以下面所梳理的知識(shí)點(diǎn)都只能是相對的，筆者建議考生對于前述的總則、物權(quán)和合同（起碼對合同總則部分和重點(diǎn)合同類型）部分全盤掌握，不留空白。

　　第一章緒論

　　對第一節(jié)和第二節(jié)的知識(shí)點(diǎn)理解即可，掌握民法調(diào)整的是平等民事主體之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，其是私法、權(quán)利法；第三節(jié)是本章的重點(diǎn)，要掌握并能再認(rèn)民法的各個(gè)基本原則，知道其含義和在我國法律中的體現(xiàn)。

　　第二章民事法律關(guān)系

　　本章講的是民法的基本知識(shí)，是學(xué)習(xí)民法的基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)全部予以理解掌握。尤其要注意民事法律關(guān)系的分類、民事權(quán)利的類型、民事法律事實(shí)的分類。

　　第三章公民（自然人）

　　本章也是民法基礎(chǔ)性章節(jié)，對其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)全部掌握。要特別注意民事權(quán)利能力的例外規(guī)定、限制行為能力人的民事行為能力、監(jiān)護(hù)人的設(shè)定和職責(zé)中對被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)處分的限制性規(guī)定等。

　　宣告失蹤和宣告死亡、個(gè)人合伙是歷來考試的重點(diǎn)，應(yīng)該徹底吃透。

　　第四章法人與其他組織

　　本章和第三章一樣是對民事主體的規(guī)制，屬于民法的基礎(chǔ)性知識(shí)，應(yīng)全盤理解。主要是要掌握第三節(jié)法人設(shè)立的原則，此外要注意法人的特征、分類、法人權(quán)利能力和行為能力的一致性。

　　第五章民事法律行為

　　在掌握了法理學(xué)關(guān)于法律行為部分的知識(shí)后，這部分的理解應(yīng)該是不成問題的。本章處處是重點(diǎn)，考生不應(yīng)落下任何一個(gè)知識(shí)點(diǎn)，此處不多贅述。特別提醒要牢記實(shí)踐性民事法律行為的幾個(gè)例子。

　　第六章代理

　　理解代理的類型、產(chǎn)生方式和行駛，重點(diǎn)掌握第四節(jié)無權(quán)代理，尤其是表見代理的構(gòu)成要件、法律后果。

　　第七章時(shí)效與期間

　　重點(diǎn)掌握第二節(jié)，尤其是特殊訴訟時(shí)效，中止、中斷、延長，與除斥期間的區(qū)別等。

　　第八章物權(quán)的一般原理

　　要了解物權(quán)的基本情況，重點(diǎn)掌握物權(quán)法的基本原則以及對物權(quán)的保護(hù)。本章是整個(gè)物權(quán)法的基礎(chǔ)，建議考生全盤理解掌握。

　　第九章所有權(quán)

　　第三節(jié)所有權(quán)的取得和消滅是本章的重點(diǎn)所在，對第一節(jié)和第二節(jié)的知識(shí)應(yīng)當(dāng)能夠再認(rèn)。

　　第十章共有

　　掌握兩種共有的類型、特征、處分以及兩者間的區(qū)別，同時(shí)要特別注意優(yōu)先購買權(quán)。

　　第十一章業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)

　　應(yīng)掌握其概念、特征、內(nèi)容，特別注意其管理規(guī)則。

　　第十二章相鄰關(guān)系

　　其處理原則及各種主要的相鄰關(guān)系的處理。

　　第十三章用益物權(quán)

　　各種用益物權(quán)的概念、特征、設(shè)立和內(nèi)容，尤其應(yīng)當(dāng)關(guān)注地役權(quán)，如果說本章有重點(diǎn)的話，那一定是地役權(quán)。

　　第十四章?lián)�保物�?quán)

　　本章是民法考查中的傳統(tǒng)重點(diǎn)，不必贅述。

　　第十五章占有

　　掌握對占有的保護(hù)，了解占有的概念和類型。

　　第十六章債權(quán)概述

　　第十七章合同

　　這兩章是民法考查的傳統(tǒng)重點(diǎn)，尤其是在我國《物權(quán)法》頒布之前，甚至占據(jù)了民法考查半壁江山，筆者對本部分不欲做太多的贅述。建議考生全盤掌握債的發(fā)生、變更、和消滅，同時(shí)對不當(dāng)?shù)美�和無因管理的構(gòu)成要件和效果要在對比的基礎(chǔ)上牢記，合同法總則部分是無論怎么強(qiáng)調(diào)都不為過的。

　　合同法分則部分，要掌握各個(gè)合同的特點(diǎn)所在，比如自然人之間的借款合同是實(shí)踐性的，贈(zèng)與合同可撤銷的例外情況，租賃合同中的買賣不破租賃等。

　　第十八章人身權(quán)

　　大致理解各個(gè)具體權(quán)利的概念和基本內(nèi)容即可，注意對其權(quán)利侵犯后的賠償和對權(quán)利行使的限制。

　　第十九章知識(shí)產(chǎn)權(quán)

　　本章內(nèi)容知識(shí)點(diǎn)分散，分值較低，不值得花費(fèi)太多時(shí)間與精力，可在做歷年真題的基礎(chǔ)上把握相關(guān)基本知識(shí)點(diǎn)即可。

　　第二十章婚姻家庭與繼承

　　注意掌握無效婚姻和可撤銷婚姻、父親財(cái)產(chǎn)制、代位繼承、轉(zhuǎn)繼承、遺囑的有效條件、遺贈(zèng)、遺產(chǎn)的分割、被繼承人債務(wù)的清償。

　　第二十一章民事責(zé)任

　　本章是民法的基本知識(shí)，應(yīng)當(dāng)全盤掌握。應(yīng)當(dāng)特別注意區(qū)分各種不同的特殊侵權(quán)的法律規(guī)則。

　　四、復(fù)習(xí)建議

　　對于民法這么一個(gè)理論知識(shí)的海洋，掌握一種有效并且切實(shí)可行的學(xué)習(xí)方法是贏得考試的重要手段。

　　首先，要將民法當(dāng)作一個(gè)整體來學(xué)習(xí)。民法是調(diào)整平等主體在從事民事活動(dòng)中發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。換句話說，民法就是調(diào)整我們生活中所發(fā)生事情的法律，把民法所有的知識(shí)點(diǎn)串連起來，發(fā)現(xiàn)各項(xiàng)制度之間的相互關(guān)系，那么，即使民法的知識(shí)點(diǎn)再龐雜，只要按照一定體系去理解，學(xué)起來還是會(huì)有條不紊，提高效率。在民法學(xué)系重要好好把握民事法律關(guān)系這個(gè)主線，在這個(gè)主線的貫穿下把每個(gè)知識(shí)點(diǎn)深入的把握。民事法律關(guān)系，是由民事法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，也就是由民事法律規(guī)范所確認(rèn)和保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。民事法律關(guān)系主要由三要素構(gòu)成即民事法律關(guān)系的主體、民事法律關(guān)系的內(nèi)容和民事法律關(guān)系的客體。根據(jù)這一主線來梳理民法的知識(shí)結(jié)構(gòu)和相關(guān)重要的知識(shí)點(diǎn)就會(huì)感到清晰明了！

　　其次，在具體的方式上，筆者認(rèn)為考生在開始的時(shí)候一定要牢牢掌握基本概念，比如對于宣告失蹤、宣告死亡、無權(quán)代理、表見代理、無因管理、不當(dāng)?shù)美�、建筑物區(qū)分所有權(quán)、抵押、質(zhì)押、留置、代位繼承、轉(zhuǎn)繼承等等，一定要將其概念爛熟于心。筆者建議考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候以《考試分析》為準(zhǔn)背誦這些基本術(shù)語的含義，一般來說，掌握了其基本的含義也就能從中得出其構(gòu)成要件和法律后果了。比如《民法通則》第九十三條規(guī)定無因管理的概念是“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用”。從中我們可以看到前兩句其實(shí)就是無因管理的構(gòu)成要件，最后一句規(guī)定的是其法律后果。所以，一定要掌握基本的概念。背誦《考試分析》和相關(guān)法條中與基本概念有關(guān)的內(nèi)容。

　　在掌握了基本概念的基礎(chǔ)上，要做的是掌握住各個(gè)制度的具體規(guī)定，比如無因管理的構(gòu)成要件，對其一一細(xì)分，找到其不同于其他制度的特點(diǎn)所在。要知道，民法所考察的無外乎兩個(gè)方面，一是對某一個(gè)具體制度本身如其概念、構(gòu)成要件、法律后果的考查，二是對分析比較兩個(gè)不同的制度，考查其兩者不同的構(gòu)成要件、法律后果，或者對二者進(jìn)行辨別。毫無疑問，答好這兩方面問題的基礎(chǔ)都是對具體制度的完全把握！

　　復(fù)習(xí)中，建議以《指南》和《考試分析》為中心，兼顧法條和司法解釋的規(guī)定，通過《配套練習(xí)》，歷年真題進(jìn)行強(qiáng)化訓(xùn)練。書讀百遍其義自見，我想這句話對于民法的學(xué)習(xí)來講尤為適用。另外，想提醒大家，學(xué)習(xí)沒有捷徑可走，必須下足夠的功夫，學(xué)習(xí)民法更是如此，該背的知識(shí)一定要背，該對比總結(jié)的一定要對比總結(jié)！

　　預(yù)祝大家考出好成績！

湖南省省會(huì)城市是哪里？（答案為兩個(gè)字）

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